No se puede probar paternidad ya que no se realizó examen de ADN - 21/02/06

Puerto Montt, veintiuno de febrero de dos mil seis.

Vistos: Se ha elevado la causa RUC 05-02-0003143-3, RIT C-10-2005, del Juzgado de Familia de Castro, en apelación de la sentencia de fecha 14 de diciembre de 2005, que declaró que Ramón Ubaldo Ampuero Montaña es el padre biológico de Luis Ricardo Alvarez Alvarez, nacido el 16 de enero de 1995 y que queda privado de la patria potestad y de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes de su hijo o de sus descendientes. No se le condenó en costas por estimarse que tuvo motivos plausibles para litigar. Y considerando:

Primero: Que el abogado Julio Alvarez Pinto, en representación de Ramón Ubaldo Ampuero Montaña, solicita se revoque la sentencia fundado en que las partes en la audiencia respectiva celebraron como convención probatoria que mantuvieron una relación sexual, única e incompleta, en el sentido de que no existió eyaculación dentro del útero materno. Además y respecto de la presunción del artículo 199 del Código Civil, hace presente que el examen de ADN no se realizó, toda vez que ninguna de las partes concurrió a practicárselo.

Segundo: Que se encuentra acreditado que en la audiencia preparatoria celebrada el 7 de noviembre de 2005 las partes celebraron la siguiente convención preparatoria: Que mantuvieron una relación sexual, única e incompleta. Por otra parte, ese mismo día, el Tribunal a que resolvió que las partes debían concurrir a practicarse la prueba pericial biológica el 17 y 22 de noviembre de 2005, a las 15 horas y que sí una de las partes faltaba a la citación no se procedería a tomar las muestras.

Tercero: Que debe tenerse por convención probatoria el acuerdo adoptado por las partes en la audiencia correspondiente, autorizado por el Juez, destinado a dar por aceptado determinado hecho con el fin de que no sea objeto de debate posteriormente. En este caso las partes, autorizadas por el Juez, aceptaron que mantuvieron una relación sexual y que ésta fue incompleta, al haber el demandante eyaculado fuera del útero de la actora, circunstancia que en consecuencia no se encuentra controvertida, por existir coincidencia entre las partes, debiendo tenerse por probado tal hecho, el que por consiguiente no puede servir de base para dar por acreditada la paternidad del hijo que la demandante le atribuye a Ramón Ubaldo Ampuero Montaña.

Cuarto: Que por otra parte, se acreditó en autos que ninguna de las partes, ni el hijo de la actora, concurrieron a realizarse la prueba pericial biológica, es decir el examen de ADN, razón por la cual, en este caso, resulta inaplicable el artículo 199 del Código Civil que prescribe que la negativa injustificada de una de las partes a someterse a peritaje biológico configura una presunción grave en su contra, que el Juez apreciará en los términos del artículo 426 del Código de Procedimiento Civil. Distinto habría ocurrido si solamente hubiese concurrido al examen de ADN solo una de las partes en cuyo caso si habría operado la presunción en contra de la que no asistió.

Quinto: Que la convención probatoria acordada por las partes y el hecho de no haber concurrido ninguna de ellas al peritaje biológico decretado conlleva a estos sentenciadores al convencimiento de que no se encuentra probado que Ramón Ubaldo Ampuero Montaña sea el padre biológico del menor Luis Ricardo Alvarez Alvarez, más aún si la testimonial rendida en la audiencia respectiva, por parte de tres testigos, dan cuenta de la existencia de relaciones afectivas de la actora con otras personas en la misma época en que tuvo la única relación sexual incompleta con el demandado. Por estas consideraciones atendido lo dispuesto en los artículos 199 del Código Civil y 27, 30, 32, 33, 40 y 67 de la Ley 19.968, se revoca la la sentencia de fecha 14 de diciembre de 2005, dictada por la Juez Titular del Juzgado de Familia de Castro doña Alejandra Varas Cuevas, en cuanto por ella hizo lugar a la demanda y declaró que Ramón Ubaldo Ampuero Montaña es el padre biológico del menor Luis Ricardo Alvarez Alvarez, nacido el 16 de enero de 1995 y que lo priva de la patria potestad y de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes de su hijo o de sus descendientes y en su lugar se resuelve que no se hace lugar a la demanda y por consiguiente Luis Ricardo Alvarez Alvarez no es hijo biológico de Ramón Ubaldo Ampuero Montaña. Acordada contra el voto de la Ministra Sra Mora, quien haciendo suyo los fundamentos dados por el Juez de primer grado y el claro tenor de lo dispuesto en el artículo 199 del código Civil estuvo por confirmar la sentencia aludida.

Regístrese y devuélvase. Redacción del Abogado Integrante don Pedro Campos Latorre y del voto disidente su autora.

Pronunciada por la Presidenta doña Teresa Mora Torres, Ministra Titular doña Sylvia Aguayo Vicencio y Abogado Integrante don Pedro Campos Latorre. No firma la Ministra Sra Sylvia Aguayo Vicencio, no obstante haber concurrido a la vista y acuerdo, por encontrarse haciendo uso de su feriado legal. Rol Nº 10-2006

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ADVERTENCIA: si el fallo no es de la C. Suprema, verifique si se encuentra firme y ejecutoriado en el sitio del Poder Judicial. Un servicio de AGUILA, ULLOA & CIA., abogados en Puerto Montt, Chile.